最高人民法院〈關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋〉

法律主觀：

法律客觀：

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》

第一條

建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款的規(guī)定，認定無效：

（一）承包人未取得建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；

（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

（三）建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

承包人因轉(zhuǎn)包、違法分包建設(shè)工程與他人簽訂的建設(shè)工程施工合同，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規(guī)定，認定無效。

建設(shè)工程掛靠合同無效,與實際施工人約定的逾期竣工條款也無效嗎

無效。根據(jù)查詢法學(xué)37度網(wǎng)顯示，建設(shè)工程施工合同無效，合同中所涉逾期竣工違約責(zé)任條款亦無效。根據(jù)《民法典》第一百五十七條的規(guī)定，應(yīng)由發(fā)包方就工期延誤造成的實際損失承擔(dān)舉證責(zé)任，但如損失確實無法確定的，發(fā)包人有權(quán)參照無效合同逾期竣工違約責(zé)任條款主張工期賠償。

建筑工程合同無效法律依據(jù)有哪些

建筑工程合同 無效會產(chǎn)生以下法律后果： 1、 建設(shè)工程施工 和合同被認定無效時，尚未履行的，不得繼續(xù)履行。取得的對方財產(chǎn)比如收取的 履約保證金 等，應(yīng)當(dāng)予以返還；造成損失的，雙方按照過錯承擔(dān)。 2、 建設(shè)工程施工合同 被認定無效時，工程已經(jīng)完工的： （1）在價款結(jié)算方面，因為承包人的建筑材料和勞務(wù)活動已經(jīng)物化為工程實物，無法簡單的恢復(fù)到原狀，因此只能折價補償，那么如何折價補償呢是按照雙方的合同約定還是按照市場價格呢根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工 合同糾紛案件 適用法律問題的解釋》的規(guī)定，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，當(dāng)事人請求參照合同約定支付工程價款的，人民法院應(yīng)予支持。建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的，修復(fù)后經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予支持；修復(fù)后經(jīng)竣工驗收仍不合格的，承包人請求支付工程價款的，不予支持。發(fā)包人對于建設(shè)工程不合格也有過錯的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 （2）在工程質(zhì)量方面，對施工質(zhì)量負責(zé)，是承包人的法定義務(wù)，不因 合同的無效 而免除。在建筑物的合理使用壽命內(nèi)，承包人必須確保地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量。在質(zhì)保期內(nèi)承擔(dān)質(zhì)量保修義務(wù)。 （3）在其他損失的索賠方面，因為合同約定的違約責(zé)任條款均歸于無效，因此對于各方給對方造成的損失，損害賠償?shù)恼埱蠓綉?yīng)提供相應(yīng)的實際損失的依據(jù)。 3、建設(shè)工程施工合同被認定無效時，工程尚未完工的，之后也不再繼續(xù)履行，已經(jīng)履行的部分參照工程完工的處理規(guī)則進行處理。

無效合同違約條款有效嗎

合同無效的違約條款有效。

合同中違約條款是相對獨立存在的，合同無效、被撤銷或者終止，不影響合同中違約條款等有關(guān)爭議解決方法的條款的效力。違約一方仍需承擔(dān)合同約定的違約責(zé)任，違約造成對方損失的，應(yīng)當(dāng)賠償。民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方由此所受到的損失；各方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

合同無效特征：

1、具有違法性，會違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定和社會公共利益；

2、具有不履行性，當(dāng)事人在訂立無效合同后，不得依據(jù)合同實際履行，也不承擔(dān)不履行合同的違約責(zé)任；

3、無效合同自始無效，一旦確認無效，將具有溯及力，使合同從訂立之日起就不具有法律約束力，以后也不能轉(zhuǎn)化為有效合同。

綜上所述，合同無效代表著此合同是不會受到法律保護的，但對于無效的合同所存在的違約條款是有效的，而且也可以利用此合同的條款來解決雙方的糾紛，所以，合同無效不代表著合同違約的條款無效，這樣才能更好的保障到雙方的合法權(quán)益。

【法律依據(jù)】：

《中華人民共和國民法典》第一百五十五條

無效的或者被撤銷的民事法律行為自始沒有法律約束力。

第一百五十七條

民事法律行為無效、被撤銷或者確定不發(fā)生效力后，行為人因該行為取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補償。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方由此所受到的損失；各方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

建設(shè)工程合同無效的法律后果

法律分析：建設(shè)工程施工合同無效的后果，依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，分析如下：

1、建設(shè)工程施工合同被認定無效時，尚未履行的，不得繼續(xù)履行。

2、建設(shè)工程施工合同被認定無效時，工程已經(jīng)完工的：

(1)在價款結(jié)算方面，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的，當(dāng)事人請求參照合同約定支付工程價款的，人民法院應(yīng)予支持，修復(fù)后經(jīng)竣工驗收仍不合格的，承包人請求支付工程價款的，不予支持。

(2)在工程質(zhì)量方面，對施工質(zhì)量負責(zé)，是承包人的法定義務(wù)，不因合同的無效而免除。

(3)在其他損失的索賠方面，因為合同約定的違約責(zé)任條款均歸于無效，因此對于各方給對方造成的損失，損害賠償?shù)恼埱蠓綉?yīng)提供相應(yīng)的實際損失的依據(jù)。

3、建設(shè)工程施工合同被認定無效時，工程尚未完工的，之后也不再繼續(xù)履行，已經(jīng)履行的部分參照工程完工的處理規(guī)則進行處理。

4、對于建設(shè)工程施工合同無效，不影響承包人依照合同法第二百八十六條的規(guī)定主張工程價款的優(yōu)先受償權(quán)。

法律依據(jù)：《中華人民共和國民法典》

第一百四十四條 無民事行為能力人實施的民事法律行為無效。

第一百四十六條 行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。

第一百五十條 違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效。但是，該強制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。違背公序良俗的民事法律行為無效。

第一百五十四條 行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。

建設(shè)工程施工合同無效類型有哪些？如何審查？

建設(shè)工程施工合同無效情形指的是建筑行業(yè)里的一些無效施工合同。無效施工合同的類型主要有以下幾種：

合同主體不合格，應(yīng)當(dāng)認定無效

建筑施工事關(guān)重大，施工人有無相應(yīng)資質(zhì)關(guān)系到當(dāng)事人履約能力、施工質(zhì)量等。沒有資質(zhì)、低于相應(yīng)級別資質(zhì)或者沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義訂立的建設(shè)工程施工合同，均為無效合同。

《建筑法》第13條規(guī)定：從事建筑活動的建筑施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位和工程監(jiān)理單位，按照其擁有的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和已完成的建筑工程業(yè)績等資質(zhì)條件，劃分為不同的資質(zhì)等級，經(jīng)資質(zhì)審查合格，取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書，方可在其資質(zhì)等級許可范圍內(nèi)從事建筑活動。實踐中，有相當(dāng)一部分施工合同由自然人與發(fā)包方所簽訂，由于自然人沒有相應(yīng)的資質(zhì)，所以這類合同均應(yīng)當(dāng)認定為無效。

違法招標訂立的施工合同

違法招標投標訂立的建設(shè)工程施工合同或者建設(shè)工程必須進行招標而未招標或者存在其他中標無效情形的，應(yīng)認定為無效合同。

在招投標方面，這一點在此類案件處理中較易被忽略，由于目前并非所有的建設(shè)工程都需要招投標，所以當(dāng)事人間簽訂了建設(shè)施工合同，若忽略了招投標環(huán)節(jié)，則易發(fā)生合同效力的錯誤認定問題。因此，在處理此類案件中要重視并熟練運用招標投標法的相關(guān)規(guī)定。

《招標投標法》第3條規(guī)定，在以下建設(shè)項目包括勘察、設(shè)計、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等采購，必須進行招標：大型基礎(chǔ)設(shè)施、公用事業(yè)等關(guān)系社會公共利益、公眾安全的項目；全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。

另外，《招標投標法》第50條、第52條、第53條、第54條、第55條、第57條等，又規(guī)定了“中標無效”的六種情形。實踐中主要表現(xiàn)為招投標過程中互相串通、弄虛作假等行為。若中標無效，則當(dāng)事人由此而簽訂的建設(shè)工程施工合同也必然無效。但是，違法招標、投標導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同無效又存在多種情形，具體表現(xiàn)為：應(yīng)當(dāng)招標的工程未招標的;招標人泄露標底的；投標人串通作弊、哄抬標價，致使定標困難或無法定標的；招標人與個別投標人惡意串通，內(nèi)定投標人的；國家重點建設(shè)項目及大型建設(shè)項目公開招標的，其投標單位少于三家議標，其投標單位少于兩家的等等。

違法分包、轉(zhuǎn)包工程施工合同

《合同法》第272條，發(fā)包人不得將應(yīng)當(dāng)由一個承包人完成的建設(shè)工程肢解成若干部分發(fā)包給幾個承包人。總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人經(jīng)發(fā)包人同意，可以將自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔(dān)連帶責(zé)任。承包人不得將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給第三人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)包給第三人。

禁止承包人將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成。

《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》第7條，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)將工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)等級的單位，不得將工程肢解發(fā)包。第78條，本條例所稱肢解發(fā)包，是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位的行為。

本條例所稱違法分包，是指下列行為：

（一）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的；

（二）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認可，承包單位將其承包的部分建設(shè)工程交由其他單位完成的；

（三）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位的；（四）分包單位將其承包的建設(shè)工程再分包的。

本條例所稱轉(zhuǎn)包，是指承包單位承包建設(shè)工程，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將其承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位承包的行為。

本條例所稱的肢解分包，是指建設(shè)單位將應(yīng)當(dāng)由一個承包單位完成的建設(shè)工程分解成若干部分發(fā)包給不同的的承包單位的行為。建設(shè)工程可以分包，但是不得違反法律的有關(guān)規(guī)定。

從上述條文并結(jié)合實踐來看，違法分包表現(xiàn)在：

1.建設(shè)單位在與施工單位簽訂合同時就將以施工單位的名義將工程肢解分包給其他單位。也就是說施工總承包單位中標之后，建設(shè)單位憑借其權(quán)利在施工建設(shè)合同中將工程肢解，美其名曰為總包單位同意同意工程分包。實際上是變相肢解工程；

2.總包單位將工程分包給不具有資質(zhì)等級的施工單位；

3.建設(shè)工程合同中又未約定，又未經(jīng)總包單位認可，總包單位將其承建的部分工程交由符合資質(zhì)的單位完成，也就是說，總包單位進行工程分包，哪怕分包單位是符合資質(zhì)條件，也需經(jīng)過總包單位認可或同意。

4.分包單位將其承包的建設(shè)工程再次分包。

5.總承包單位將其建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)分包給其他合資質(zhì)單位。也就是說不論怎樣分包，中標工程的結(jié)構(gòu)主體部分必須由中標單位完成。

非法轉(zhuǎn)包后，轉(zhuǎn)包人并非退出原合同關(guān)系，其本質(zhì)屬性是，轉(zhuǎn)包人不履行合同中全部的工程建設(shè)任務(wù)，而由轉(zhuǎn)承包人完成合同中約定的工程任務(wù)，實際是構(gòu)成了新的事實合同關(guān)系。

實踐中表現(xiàn)為：轉(zhuǎn)包人通過名約所謂的內(nèi)部承包來達到掩蓋的非法轉(zhuǎn)包行為。比如，轉(zhuǎn)包人不在工地成立項目部，或者說成立項目部，也不派駐管理人員和技術(shù)人員在施工現(xiàn)場進行管理和技術(shù)指導(dǎo)。或者說雖然派駐人員，但是人員并非中標單位內(nèi)部的人員等建設(shè)工程施工合同應(yīng)如何審查：

1、對發(fā)包方應(yīng)審查的內(nèi)容

(1)主體資格，即建設(shè)相關(guān)手續(xù)是否齊全。例如，建設(shè)用地是否已經(jīng)批準?是否列入投資計劃?規(guī)劃、設(shè)計是否得到批準?是否進行了招標等;

(2)資金問題。施工所需資金是否已經(jīng)落實或資金來源已經(jīng)落實，該項內(nèi)容是發(fā)包方的義務(wù)，應(yīng)當(dāng)在招標文件中就如實載明。

2、對承包方應(yīng)審查的內(nèi)容

(1)資質(zhì)、資格情況：承包方是否具有工程承包主體資格及相應(yīng)資質(zhì)，避免合同無效;

(2)施工能力：與資質(zhì)也存在相關(guān)性，主要審查承包方是否超越資質(zhì)簽訂合同，否則合同可能無效。另外承包方施工能力也關(guān)系到合同是否能夠如期交付;

(3)社會信譽：主要考察企業(yè)的誠信和信譽;

(4)財務(wù)情況：關(guān)系到合同履行的效率，直接影響到發(fā)包方后期對業(yè)主的違約責(zé)任。

建設(shè)工程合同的主體是有限制的，承包人只能是具有從事勘察、設(shè)計、建筑、安裝資格的人。由于建設(shè)工程的標的物為不動產(chǎn)，工程建設(shè)對國家和社會生活的方方面面影響較大，在建設(shè)工程合同的訂立和履行上，就必須要符合國家相關(guān)部門的各項政策和規(guī)范要求。